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第一章 法律适用的理念1

第一节 法律适用的三种理念1

一 严格裁判理念2

二 自由裁判理念3

三 兼顾合法性和合理性的裁判理念5

四 裁判理念暗含的矛盾6

第二节 兼顾合法性与合理性裁判理念的法哲学争论8

一 法的权威性与正确性之争8

二 法的权威性9

三 法的正确性12

四 法作为排他性理由的重构14

第三节 兼顾合法性与合理性裁判理念的政治学难题20

一 立法权与司法权之争20

二 西方语境下难题的缓解21

三 中国语境下问题的初现23

第二章 法律适用的模式之一：“经典”模式25

第一节 法律适用的模式25

第二节 司法三段论模式28

一 司法三段论的基本结构29

二 司法三段论的两大难题31

三 虚幻的适用前提32

四 政治学渊源：分权理念下的近代法治34

五 哲学基础：事实、规范两分与真理符合论35

六 小结36

第三节 哲学诠释学模式37

一 哲学诠释学与法律解释的本体论转向38

二 法律解释的立场之争41

三 典范研究：考夫曼的“等置”模式43

四 本体论的法律真理与融贯论46

五 理论困境48

六 小结51

第四节 三段论推理下的自由裁量模式52

一 简单案件与疑难案件：拨开法律推理与法律实证主义的理论迷雾52

二 法理推理、自由裁量与法规范的拘束60

三 法律秩序与法律解释61

四 利益法学与利益衡量65

五 评价法学与价值评价68

六 法律漏洞与漏洞补充71

七 小结72

第三章 法律适用的模式之二：论辩推理模式74

第一节 再访法律推理74

一 法律推理：既是适用，亦是论证74

二 缘何是“论辩推理”76

三 法律发现与证立的两分77

四 规范的适用与证立：阿列克西回应京特78

第二节 当代西方主流法律论证理论80

一 图尔敏的论证模型80

二 佩雷尔曼的新修辞学83

三 “内部证成—外部证成”的分层论证理论84

四 阿列克西－哈贝马斯的法律论证理论和商谈理论86

五 沃尔顿的新论辩术86

六 埃默伦的语用论辩术90

第三节 法律论辩推理之展开93

一 模式建构：“推理核”和“论辩层”93

二 法律推理的理性：阿列克西－哈贝马斯框架96

三 推理的步骤101

四 推理的起点102

五 推理的基本形式结构104

六 推理的分析、重构与论辩的展开110

七 作为“片段性省察”的法律修辞119

第四节 几个补充问题的讨论124

一“论辩”何以达致“合意”？124

二 “论辩层”：论辩的多样性及其推进129

三 逻辑基础：非形式逻辑132

四 有限理性与唯一正解论的谬误134

第五节 多重评价标准136

一 最低标准：合法性137

二 理性标准：合理性139

三 折中标准：可接受性143

四 评价标准的体系化145

第四章 法律适用的要素：论辩推理模式下的重构146

第一节 法律适用要素的重构146

第二节 法律发现：法律的界限148

一 作为方法的法律发现148

二 事实与规范之间：“必要的”诠释学循环149

三 法律的界限与法源多元151

四 宪法问题154

五 法律发现的基本方法155

六 法律发现的论辩：法源的司法识别与规范冲突的解决156

第三节 法律解释：权威性论述159

一 应当作“减法”的解释方法159

二 法律解释的回归：释放法律规范的意义162

三 法律解释的基线：文义163

四 权威性论述与法律解释的论辩165

五 法律解释权167

第四节 事实认定：证据与论证168

一 事实之“真”：重审似真性和盖然性169

二 关于事实的论辩：一种司法的证明机理171

三 法律事实的形成：“拼图”游戏174

四 更多的事实177

第五节 法律论证：独断与合意178

一 论证的本质178

二 论证的方法和要点180

第五章 法律适用的中国实践182

第一节 理论与实践：当“阳春白雪”遇到“下里巴人”182

一 法律方法的运用与体系的建构182

二 面向实践的法律方法实证性研究183

三 重拾“中国问题意识”188

第二节 案例研究：一种法律方法的实证性研究190

一 案例研究能做什么190

二 从法律适用的要素开始192

三 加强论辩和说理195

第三节 案例的选择与整体分析196

一 案例选择综述196

二 为什么民事案例198

三 “公报案例”的整体分析198

第六章 基于“公报案例”的初步分析201

第一节 逻辑起点：法律适用要素的考察201

一 法律发现的方法201

二 事实认定的方法208

三 法律解释的方法212

四 法律论证的方法216

五 其他问题219

第二节 要素考察的接续：重审裁判理由220

一 裁判理由的公开与不公开220

二 裁判文书的重构221

三 论证规则的建构与表达225

第三节 初步结论：最高院的“法律观”227

一 法律观：形式化倾向227

二 实用主义态度230

三 法律秩序的整合与困境233

四 期待更多的结论236

第四节 司法现代化的技术之维：通过法律方法建构中国司法的理想图景239

一 法律方法：司法现代化的技术之维239

二 维护法治：法律方法的能与不能241

三 法律适用理念的调适245

四 法律适用模式的建构249

结语252

参考文献256