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专题一 建设工程案件涉及合同效力与“黑白合同”的疑难问题与操作实务1

【观点梳理】1

一、合同效力1

二、“黑白合同”7

【对地方法院有关“黑白合同”规定的解析】8

一、福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》8

二、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作座谈会纪要的通知》9

三、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知》10

四、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》12

五、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》13

六、四川省高级人民法院《关于审理涉及招投标建设工程合同纠纷案件的有关问题的意见》13

七、广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》14

八、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》14

九、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》15

十、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》16

十一、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》17

【疑难问题】18

一、“黑白合同”规定的适用范围是否限于强制招标项目18

二、“白合同”的结算地位能否被动摇18

三、中标通知书能否成为“白合同”19

四、“黑合同”与合同变更的界限19

五、中标通知书与建设工程合同成立的关系19

【操作实务】22

一、中标通知书发出后，未履行正式签订书面合同的行为，中标合同未成立22

二、无效施工合同的发包人也有权请求参照合同约定支付工程价款23

三、当“白合同”无效时，实际履行的合同应作为结算依据24

四、让利承诺书本质上是“黑合同”，应认定无效26

专题二 建设工程案件涉及工期的疑难问题与操作实务28

【观点梳理】28

一、工期认定28

二、工期延误30

【对地方法院有关工期规定的解析】31

一、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》31

二、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》32

三、福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》34

四、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》35

五、深圳市中级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》35

六、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》37

【疑难问题】38

一、施工合同无效工期延误和延期付款的责任承担38

二、施工完毕情形下的工程停工与工期顺延38

三、发包人拖延验收与竣工日期的确定38

四、工期索赔逾期失权约定的效力38

【操作实务】39

一、停工时间应根据案件事实综合确定，停工损失应由过错方赔偿39

二、施工合同无效应按照无效合同的处理原则确认损失41

三、施工合同无效工期进度奖励金条款相应无效44

专题三 建设工程案件涉及工程质量的疑难问题与操作实务47

【观点梳理】47

一、建设工程的竣工验收47

二、工程质量的责任主体52

三、工程质量的责任承担56

【对地方法院有关工程质量规定的解析】59

一、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》59

二、山东省高级人民法院《2008年民事审判工作会议纪要》59

三、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知》60

四、福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》62

五、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》64

六、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》66

七、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》66

八、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》69

九、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》69

【疑难问题】70

一、施工合同约定的工程质量标准与国家强制性标准不一致的效力70

二、保修期限与保修金返还的关系70

三、施工合同无效的质量保修责任70

四、工程质量缺陷修复费用的承担70

五、以工程质量存在问题进行的抗辩70

六、合同约定发包人未经竣工验收使用工程后，承包人仍然承担质量缺陷责任条款的效力71

七、发包人未经竣工验收擅自使用工程，承包人应否继续承担质量保修责任72

【操作实务】73

一、建设工程已经竣工验收合格，工程存在的质量问题一般应属于工程质量保修的范围73

二、因组织工程竣工验收的主体不适格，质监部门出具的竣工验收报告不具有证明力75

三、违反最低保修期限，约定保修期限虽满质量责任仍应承担76

专题四 建设工程案件涉及工程价款的疑难问题与操作实务78

【观点梳理】78

一、建设工程价款构成78

二、工程价款计价模式84

三、施工合同价格形式86

四、建设工程价款结算与支付89

五、以送审价为准98

六、垫资条款的效力101

七、审计结论与财政评审107

【对地方法院有关工程价款结算与支付规定的解析】108

一、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》108

二、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》109

三、福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》115

四、广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》117

五、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》119

六、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》119

七、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》121

八、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作座谈会纪要》的通知122

九、山东省高级人民法院《2008年民事审判工作会议纪要》123

十、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作会议纪要》的通知123

十一、深圳市中级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》126

十二、浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》的通知127

十三、重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见129

【疑难问题】130

一、结算协议的效力130

二、固定价格合同未完工情形下工程款的结算130

三、固定总价合同工程量、工程价款的调整130

四、项目经理、监理人员及工作人员签证的效力131

五、主张工程款的诉讼时效132

六、合作开发房地产各方对工程款债务的承担132

【操作实务】133

一、审计部门对建设资金的审计不影响建设单位与承建单位的合同效力及履行133

二、财政评审中心作出的审核结论原则上不能作为工程结算依据134

三、作为合同结算依据的地方政府文件被撤销，不影响合同相关条款约定的效力136

四、开具发票与支付工程款并非对等义务138

五、建筑物所有人依据合同约定对建筑工程总承包人应付工程款不承担责任的应予支持141

专题五 建设工程案件涉及工程价款优先受偿权的疑难问题与操作实务144

【观点梳理】144

一、建设工程价款优先受偿权的性质及要件144

二、建设工程价款优先受偿权的发展及完善145

【对地方法院有关建设工程价款优先受偿权规定的解析】146

一、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》146

二、广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》147

三、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》148

四、广东省高级人民法院《关于在审判工作中如何适用〈合同法〉第286条的指导意见》149

五、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》152

六、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》153

七、深圳市中级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》154

八、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》155

九、浙江省高级人民法院执行局《执行中处理建设工程价款优先受偿权有关问题的解答》155

十、重庆市高级人民法院对最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》应如何理解的意见158

【疑难问题】159

一、建设工程价款优先受偿权的权利主体159

二、建设工程价款优先受偿权的标的物160

三、建设工程价款优先受偿权的债权范围161

四、建设工程价款优先受偿权的行使162

五、合同无效与建设工程价款优先受偿权163

【操作实务】164

一、建设工程价款优先受偿权的标的物不包括建设工程所占用的土地使用权164

二、未完工程承包人可以主张建设工程价款优先受偿权167

三、建设工程施工合同项下债权可以转让，受让人对该建设工程享有优先受偿权168

四、承包人承诺放弃优先受偿权的条件未成就其对转让的工程仍享有建设工程价款优先受偿权169

专题六 建设工程案件涉及实际施工人的疑难问题与操作实务172

【观点梳理】172

一、转包172

二、违法分包174

三、挂靠175

四、实际施工人利益的保护176

【对地方法院有关实际施工人规定的解析】178

一、安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》178

二、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》181

三、福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》185

四、广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》187

五、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》188

六、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》189

七、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作会议纪要》的通知190

八、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》191

九、重庆市高级人民法院《关于当前民事审判若干法律问题的指导意见》192

十、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》192

【疑难问题】194

一、实际施工人的范围194

二、实际施工人的诉讼地位194

三、发包人责任的性质194

四、发包人是否欠付工程款的举证责任196

五、劳务分包与转包、违法分包的区别196

六、内部承包与挂靠的区别196

七、挂靠人以被挂靠人名义对外行为的法律后果197

【操作实务】197

一、建设工程经竣工验收合格后，实际施工人与发包人所签订的建设工程价款结算协议可予保护197

二、根据合同的相对性原则，非合同签订人不能请求他人签订的合同无效198

三、承包人将工程转包，发包人有权要求按照实际施工人的资质据实结算工程款198

专题七 建设工程案件涉及司法鉴定的疑难问题与操作实务201

【观点梳理】201

一、司法鉴定的相关规定201

二、司法鉴定实务中存在的问题203

三、建设工程司法鉴定204

四、建设工程司法鉴定程序205

【对地方法院有关建设工程司法鉴定规定的解析】208

一、北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》208

二、广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》209

三、广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》210

四、杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》211

五、江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》212

六、山东省高级人民法院《关于印发全省民事审判工作座谈会纪要的通知》213

七、深圳市中级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》214

八、浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》214

九、重庆市高级人民法院《关于当前民事审判若干法律问题的指导意见》216

【疑难问题】216

一、工程造价司法鉴定216

二、工程质量司法鉴定218

三、司法鉴定与审判权218

【操作实务】220

当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持220

专题八 建设工程案件律师代理实录222

一、原告起诉情况222

二、一审法院认定与判决223

三、被告上诉情况224

四、二审法院认定与判决226

五、宁夏××建筑工程有限公司申请再审情况227

六、陕西省高级人民法院裁定227

七、××市中级人民法院再审认定与判决228

八、宁夏××建筑工程有限公司、刘某申请再审情况228

九、陕西省高级人民法院裁定233

十、陕西省高级人民法院再审认定与裁定236

附录 建设工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201）240